關于實用新型專利申請的這些問題你都知道答案嗎?
編者按:向國家知識產(chǎn)權局提交的PCT國際申請和普通實用新型申請是否可以提出同日聲明?實用新型申請如何避免不具備實用性問題?在實踐中,實用新型專利申請人在提交申請時會遇到各種各樣的問題。本文中,審查部門對審查實踐中遇到的熱點問題進行了梳理并予以解答。
問:當申請人對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請發(fā)明又申請實用新型專利,在提交申請時,未在請求書中勾選“同日申請發(fā)明或實用新型”,之后是否可以補正同日申請聲明?
答:不可以。申請時未做出同日申請聲明的,申請日之后補交同日申請聲明的,審查員不予接受。
問:同日申請了相同發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明或實用新型,但未提出同日聲明,會產(chǎn)生什么樣的后果?
答:后果是申請人不能通過放棄實用新型專利權而獲得發(fā)明專利權。通常實用新型申請會先授予專利權。在發(fā)明專利申請實審的過程中,如果審查員檢索到該實用新型專利,會發(fā)出審查意見通知書,告知申請人發(fā)明專利申請違反專利法第九條第一款,不能授予專利權。在此種情況下,由于申請人沒有提出同日聲明,則申請人不能通過放棄實用新型專利權而獲得發(fā)明專利權。申請人只能對發(fā)明專利申請進行修改,使得其權利要求的保護范圍與實用新型專利不同,亦即使得兩者不屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造,才能獲得發(fā)明專利權。
問:向國家知識產(chǎn)權局提交的PCT國際申請和普通實用新型申請是否可以提出同日聲明?
答:不可以。PCT申請即使是向國家知識產(chǎn)權局提交,但此時國家知識產(chǎn)權局是作為國際受理機構受理的該PCT申請,在國際階段沒有確定申請類型,因此不能和普通實用新型申請同時提出同日聲明。
問:PCT國際申請進入中國國家階段是否可以同時選擇發(fā)明或實用新型專利申請類型?
答:不可以。同日聲明只能對同時向國家知識產(chǎn)權局提出的發(fā)明專利申請和實用新型專利申請?zhí)岢?。當PCT國際申請進入中國國家階段時,只能選擇發(fā)明或實用新型申請類型,不能同時選擇兩種類型。
問:判斷實用新型專利權利要求的新穎性和創(chuàng)造性時,是否考慮其中的材料和方法特征?
答:是。在實用新型專利新穎性、創(chuàng)造性的審查中,會考慮技術方案中的所有技術特征,包括材料特征和方法特征。但在實際判斷實用新型專利新穎性和創(chuàng)造性的過程中,涉及到權利要求的材料特征及方法特征時,當僅僅因為材料或方法特征使得權利要求具有新穎性或創(chuàng)造性時,就會涉及到是否屬于專利法第二條第三款,即實用新型保護客體的情況。因為如果權利要求中既包含形狀、構造特征,又包含對方法本身或者對材料本身提出的改進,則不屬于實用新型專利保護的客體。
問:實用新型申請如何避免不具備實用性問題?
答:實用性是指實用新型申請的主題必須能夠在產(chǎn)業(yè)上制造或者使用,并且能產(chǎn)生積極效果。在實用新型申請中,常見的實用性問題有3類需要注意:
(1)違背自然規(guī)律。明顯違背自然規(guī)律的申請,典型的如違背能量守恒定律或熱力學第二定律。違背自然規(guī)律的申請無論以何種方式撰寫,都不能獲得專利權。而明顯以“永動機”“能量產(chǎn)生裝置”為實用新型名稱或說明書中可以明顯推斷出“輸出能量大于輸入能量”的,很明顯地表明了申請的內容不具備實用性。因此,對于發(fā)明創(chuàng)造內容違背自然規(guī)律的,建議申請人不提出專利申請。
(2)明顯無積極效果。通常只要實用新型申請要求保護的技術方案不是明顯無益、脫離社會需要,就可以認為能夠產(chǎn)生預期的積極效果。一項技術方案可能存在某些方面的缺陷,但在其他方面有益,則認為該技術方案產(chǎn)生了預期的積極效果。一項技術方案有害而無益,則認為該技術方案無法產(chǎn)生預期的積極效果。
(3)利用獨一無二的自然條件的產(chǎn)品。利用了獨一無二的自然條件獲得的產(chǎn)品如果也是獨一無二的,就無法在產(chǎn)業(yè)上制造和應用,從而不具備實用性。如果利用了某地自然條件的原材料制造的產(chǎn)品,雖然在生產(chǎn)中利用的原材料是有限的或者特定的,但生產(chǎn)所獲得的產(chǎn)品不是獨一無二的,可以在產(chǎn)業(yè)上制造,則具備實用性。(國家知識產(chǎn)權局專利局實用新型審查部供稿)
(文章來源:中國知識產(chǎn)權報)
(責任編輯:趙世猛 編輯:高云翔)
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